近期，以食品經(jīng)營者銷售的食品標(biāo)簽不符合預(yù)包裝食品強制性標(biāo)注為由，而進(jìn)行的“打假”，屢屢占據(jù)了各大媒體的頭條。其中，一大焦點問題就是究竟什么樣的食品是預(yù)包裝食品？這個問題由來已久，不但普通消費者和食品經(jīng)營者不甚明了，甚至監(jiān)管部門對此界線的劃定也存在相當(dāng)大的爭議，所以準(zhǔn)確把握預(yù)包裝食品的概念，對于今后的行政執(zhí)法和司法審判工作都有極大的現(xiàn)實意義。
本文從網(wǎng)絡(luò)登載的一起案例入手，通過引入比較分析法，對預(yù)包裝食品和散裝食品的內(nèi)涵特征進(jìn)行比較分析研究，從而進(jìn)一步闡明預(yù)包裝食品概念的內(nèi)涵與外延。
案例基本概述某地市場監(jiān)管部門接到消費者舉報，稱其在某網(wǎng)店購買的預(yù)包裝大米(凈含量10千克)未標(biāo)明產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)代號和生產(chǎn)許可證編號，要求相關(guān)部門依法查處。經(jīng)執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查，當(dāng)事人證照齊全，倉庫貯存有凈含量100千克的預(yù)包裝大米(部分已經(jīng)開封，但貯存得當(dāng))，標(biāo)簽符合法定要求，并且在店鋪頁面如實標(biāo)明了上述大米的標(biāo)簽內(nèi)容。具體經(jīng)營方式為，將購進(jìn)的預(yù)包裝大米(每袋凈含量100千克)分成10等份，按照每份10千克分裝在了10個袋子里，并且進(jìn)行了真空塑封，外包裝上標(biāo)明了食品的名稱、生產(chǎn)日期、保質(zhì)期以及生產(chǎn)經(jīng)營者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容。最后，打包并通過快遞公司郵寄給消費者。
一、預(yù)包裝食品與散裝食品定義的邏輯悖論
本案例是網(wǎng)絡(luò)上銷售食品的網(wǎng)店經(jīng)常會出現(xiàn)的情況，而當(dāng)事人銷售的小袋包裝好的大米是預(yù)包裝食品還是散裝食品，往往會出現(xiàn)極大的爭議。首先，我們從定義出發(fā)看看什么是預(yù)包裝食品，《中華人民共和國食品安全法》將其定義為：預(yù)先定量包裝或者制作在
包裝材料和容器中的食品?！妒称方?jīng)營許可管理辦法》(以下簡稱《辦法》)將其定義為：預(yù)先定量包裝或者制作在包裝材料和容器中的食品，包括預(yù)先定量包裝以及預(yù)先定量制作在包裝材料和容器中并且在一定量限范圍內(nèi)具有統(tǒng)一的質(zhì)量或體積標(biāo)識的食品。可以看到，預(yù)包裝食品的定義包括了兩個構(gòu)成要件，一是預(yù)先定量，二是包裝或者制作在包裝材料和容器中，那么同時滿足這兩個要件的食品就應(yīng)該是預(yù)包裝食品。有一種觀點認(rèn)為，本案當(dāng)事人將大米按照每份10千克稱重就是預(yù)先定量，再將稱重好的大米抽真空封裝就是包裝在包裝材料中，該行為符合預(yù)包裝食品的定義，當(dāng)事人銷售的小袋裝大米是預(yù)包裝食品。
讓我們把該案情重新調(diào)整下，基本案情為情況A，調(diào)整后的案情為情況B。情況B：當(dāng)事人沒有預(yù)先將購入的大袋預(yù)包裝大米按份稱重分裝，而是按消費者購買量稱重銷售，這時一名消費者買了10千克，當(dāng)事人按消費者要求稱重10千克然后裝袋真空封裝，貼上標(biāo)簽郵寄。那么按照《辦法》中散裝食品的定義：無預(yù)先定量包裝，需稱重銷售的食品，包括無包裝和帶非定量包裝的食品，情況B中當(dāng)事人銷售的小袋裝大米無疑是散裝食品。但這時出現(xiàn)了吊詭的一幕，到達(dá)消費者手中兩袋完全一樣的10千克包裝大米，只因為稱重的先后順序不一樣，情況A中銷售的大米是預(yù)包裝食品，而情況B中銷售的大米則成了散裝食品。
出現(xiàn)邏輯悖論肯定是推導(dǎo)過程出現(xiàn)了問題，我們比較下預(yù)包裝食品和散裝食品的定義，其中核心的區(qū)別一個是預(yù)先定量，另一個是無預(yù)先定量。通過散裝食品定義我們知道，“定量”和稱重是不一樣的概念，然而作者查閱了大量的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件均未發(fā)現(xiàn)對什么是“預(yù)先定量”有明確的解釋。如果通過定義不能準(zhǔn)確區(qū)分預(yù)包裝食品和散裝食品，那么是否能通過引入比較分析法來研究兩者的區(qū)別呢？
二、預(yù)包裝食品與散裝食品的內(nèi)涵特征比較
通過觀察《中華人民共和國食品安全法》，其中第六十七條是關(guān)于預(yù)包裝食品標(biāo)簽應(yīng)當(dāng)標(biāo)明的內(nèi)容，而第六十八條是關(guān)于銷售散裝食品應(yīng)當(dāng)標(biāo)明的內(nèi)容。同樣是關(guān)于標(biāo)簽標(biāo)注的要求，兩者即存在相同之處又存在相異之處，符合比較分析法關(guān)于研究對象的要求。
(一)食品標(biāo)簽的意義
《中華人民共和國食品安全法》釋義將食品標(biāo)簽的功能定義為：通過對被標(biāo)識食品的名稱、規(guī)格、生產(chǎn)者名稱等進(jìn)行清晰、準(zhǔn)確地描述，科學(xué)地向消費者傳達(dá)該食品的安全特性等信息?！妒称窐?biāo)識監(jiān)督管理辦法(征求意見稿)》將食品標(biāo)識定義為：指粘貼、印刷、標(biāo)注或者隨附等附加于食品或者其包裝上，用以辨識和說明食品基本信息、特征或者屬性的文字、符號、數(shù)字、圖案以及其他說明的總稱。
食品標(biāo)簽上的內(nèi)容是消費者或者使用者購買、使用這些食品的依據(jù)，如果內(nèi)容與事實不符，生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。食品標(biāo)簽的核心作用是獲取食品的屬性和安全信息，讓消費者或使用者對該食品能夠準(zhǔn)確認(rèn)知。通過比較分析預(yù)包裝食品和散裝食品標(biāo)簽內(nèi)容所呈現(xiàn)的信息，就能夠推導(dǎo)出兩者的內(nèi)涵特征。
(二)預(yù)包裝食品與散裝食品共有的內(nèi)涵特征
兩者的標(biāo)簽都要求標(biāo)注：食品名稱、生產(chǎn)日期、保質(zhì)期、生產(chǎn)者的名稱、地址和聯(lián)系方式，這些內(nèi)容是食品基礎(chǔ)的屬性和安全信息，目的是保護消費者的知情權(quán)、選擇權(quán)和監(jiān)督權(quán)，也有助于提醒經(jīng)營者規(guī)范經(jīng)營，及時清理過期食品，避免將不同品種的食品相混淆，防止交叉污染，防范食品安全風(fēng)險。食品標(biāo)簽只有真實的標(biāo)注了上述信息，才可以作為“食品”進(jìn)入流通環(huán)節(jié)進(jìn)行銷售，這就是預(yù)包裝食品和散裝食品共同具有的內(nèi)涵特征，作者稱之為“食品性”。
(三)預(yù)包裝食品區(qū)別于散裝食品的內(nèi)涵特征
預(yù)包裝食品標(biāo)簽所單獨具有的內(nèi)容：規(guī)格、凈含量、成分或者配料表、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)代號、食品添加劑通用名稱和生產(chǎn)許可證編號，下面我們來逐一分析每項內(nèi)容的含義。
1、生產(chǎn)許可證編號?！妒称钒踩ā芬?guī)定國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得許可。《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》規(guī)定國家對生產(chǎn)乳制品、肉制品、飲料、米、面、食用油、酒類等直接關(guān)系人體健康的加工食品的企業(yè)實行生產(chǎn)許可證制度。生產(chǎn)許可證編號表明了預(yù)包裝食品的生產(chǎn)主體要求，即需要取得相關(guān)食品生產(chǎn)加工資質(zhì)。
2、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)代號(規(guī)格)。《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法》關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)的定義為：是指農(nóng)業(yè)、工業(yè)、服務(wù)業(yè)以及社會事業(yè)等領(lǐng)域需要統(tǒng)一的技術(shù)要求?！吨腥A人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法》規(guī)定對工業(yè)產(chǎn)品的品種、規(guī)格、質(zhì)量、等級或者安全、衛(wèi)生要求需要統(tǒng)一的技術(shù)要求，應(yīng)當(dāng)制定標(biāo)準(zhǔn)。預(yù)包裝食品的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)就是來自于對食品質(zhì)量控制的要求，《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法釋義》對產(chǎn)品質(zhì)量與產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)關(guān)系的解釋為：在產(chǎn)品或者包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，是表明產(chǎn)品質(zhì)量符合自身標(biāo)注的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的質(zhì)量指標(biāo)，判定產(chǎn)品是否合格，則以該項明示的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)作為依據(jù)。產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)代號(規(guī)格)表明了預(yù)包裝食品的產(chǎn)品質(zhì)量要求，即需要有統(tǒng)一的工業(yè)產(chǎn)品技術(shù)規(guī)范。
3、凈含量?！抖堪b商品計量監(jiān)督管理辦法》對凈含量的定義為：是指除去包裝容器和其他包裝材料后內(nèi)裝商品的量。而要想準(zhǔn)確測得商品的量值，就需要生產(chǎn)過程和工藝流程的監(jiān)控，生產(chǎn)環(huán)境的監(jiān)測以及產(chǎn)品質(zhì)量與性能的檢測，也就是需要生產(chǎn)過程建立完善的工業(yè)計量體系。凈含量表明了預(yù)包裝食品的計量要求，即需要工業(yè)計量活動控制生產(chǎn)全過程。
4、成分或者配料表(食品添加劑)。根據(jù)《預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》(GB7718-2011)(以下簡稱《通則》)的規(guī)定，各種配料應(yīng)按制造或加工食品時加入量的遞減順序一一排列。制造或加工食品的概念來自于食品工業(yè)(或稱食品制造業(yè))，是以農(nóng)副產(chǎn)品為原料通過物理加工或利用酵母發(fā)酵的方式制造的食品。成分或者配料表(食品添加劑)表明了預(yù)包裝食品的生產(chǎn)方式要求，即是通過食品工業(yè)制造或加工出來的。
根據(jù)上述預(yù)包裝食品標(biāo)簽表示出的生產(chǎn)主體、產(chǎn)品質(zhì)量、計量和生產(chǎn)方式的要求，可知預(yù)包裝食品具有不同于散裝食品的工業(yè)產(chǎn)品特征，作者稱之為“工業(yè)產(chǎn)品性”。
三、準(zhǔn)確把握預(yù)包裝食品的定義
預(yù)包裝食品具有“食品性”和“工業(yè)產(chǎn)品性”的雙重屬性，其即是食品又是工業(yè)產(chǎn)品，通過不同的方式觀察會呈現(xiàn)出不同的性質(zhì)。掌握了預(yù)包裝食品和散裝食品的內(nèi)涵特征，再看它們的定義，預(yù)包裝食品的構(gòu)成要件“預(yù)先定量”就是其區(qū)別于散裝食品等其它類食品的“工業(yè)產(chǎn)品性”的具體體現(xiàn)。
原衛(wèi)生部在定義“預(yù)包裝食品”時，曾參考過國際食品法典，其中《預(yù)包裝食品標(biāo)識通用標(biāo)準(zhǔn)》(GENERAL STANDARD FOR THE LABELLING OF PREPACKAGED FOODS ；CODEX STAN 1-1985 )關(guān)于預(yù)包裝食品的定義：Prepackaged means packaged or made up in advance in a container, ready for offer to the consumer, or for catering purposes.可見“預(yù)先”表示的是一種時間狀態(tài)，在這里是指進(jìn)入食品流通環(huán)節(jié)之前，也就是食品生產(chǎn)環(huán)節(jié)。而“定量”是指在一定量限范圍內(nèi)具有統(tǒng)一的質(zhì)量、體積、長度、面積、計數(shù)標(biāo)注等標(biāo)識內(nèi)容。預(yù)包裝食品定義中的“預(yù)先定量”特指在生產(chǎn)環(huán)節(jié)通過工業(yè)計量方法實現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量、體積等在單個產(chǎn)品上的統(tǒng)一。
因此，我們現(xiàn)在再看情形A和情形B中的兩種小袋包裝大米，均不符合上述預(yù)包裝食品的定義，所以它們都是食品經(jīng)營者在銷售環(huán)節(jié)稱重銷售的散裝食品，而不是預(yù)包裝食品。
四、其它類型食品的定性分析
1、現(xiàn)制現(xiàn)售食品。我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)對什么是現(xiàn)制現(xiàn)售食品無明確定義，上海市地方標(biāo)準(zhǔn)《上海地方標(biāo)準(zhǔn)食品安全地方標(biāo)準(zhǔn)即食食品現(xiàn)制現(xiàn)售衛(wèi)生規(guī)范》(DB 31/2027—2014)將現(xiàn)制現(xiàn)售食品定義為：適用于在同一地點從事即食食品的現(xiàn)場制作、現(xiàn)場銷售，但不提供消費場所和設(shè)施的加工經(jīng)營方式。首先，由上文可知現(xiàn)制現(xiàn)售食品不具有預(yù)包裝食品的“工業(yè)產(chǎn)品性”，即使進(jìn)行了固定重量或體積的包裝，如具有統(tǒng)一體積的杯裝奶茶，也不符合“預(yù)先定量”的內(nèi)涵；其次，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》規(guī)定，明確排除了適用現(xiàn)制現(xiàn)售食品，所以其不是預(yù)包裝食品。
2、食用農(nóng)產(chǎn)品?！妒秤棉r(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》關(guān)于食用農(nóng)產(chǎn)品的定義：指在農(nóng)業(yè)活動中獲得的供人食用的植物、動物、微生物及其產(chǎn)品。其不符合預(yù)包裝食品的生產(chǎn)方式要求，不具有“工業(yè)產(chǎn)品性”，所以不是預(yù)包裝食品。
3、食品小作坊生產(chǎn)的食品?！吨腥A人民共和國食品安全法》第三十六條規(guī)定食品生產(chǎn)加工小作坊和食品攤販等的具體管理辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。食品小作坊是一種較特殊的生產(chǎn)主體，一般是指有固定生產(chǎn)加工場所，從業(yè)人員少，生產(chǎn)加工規(guī)模小，生產(chǎn)加工工藝簡單，從事食品生產(chǎn)加工的生產(chǎn)經(jīng)營者。法律賦權(quán)各省制定自己的管理規(guī)定，有的地方比如北京市、黑龍江省和河南省允許食品小作坊生產(chǎn)預(yù)包裝食品，也就是對預(yù)包裝食品的“工業(yè)產(chǎn)品性”進(jìn)行了擴張解釋，擬定其生產(chǎn)的食品具有預(yù)包裝食品的內(nèi)涵。而像重慶市和江蘇省則不允許食品小作坊生產(chǎn)預(yù)包裝食品，其嚴(yán)格限定了“工業(yè)產(chǎn)品性”的外延。
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